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味着，医学院应当选择它断定他们将成为最有用的医生的申
请人，那么这取决于什么因素使得不同的医生成为有用的医
生的判断。正如处理每一个少数民族申请人那样，戴维斯医
学院处理了每一个常规申请人。这被称为“水准基点分数”。
这不仅反映了才艺测试和学院等级平均分数的结果，而且反
映了从社会对医疗服务的当前需求来看，对申请人真正成为
一个医生之机遇的主观评估。它假定，正如医学院使用的智
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能测试可以不同于其他学院认为适用的智能测试那样，法学
院、工学院或商学院追求的品质也不同于被认为重要的那些
品质。
不存在抽象意义上构成“品行”的能力、技能或特质的
结合；假如动作迅速被考虑为未来外科医生的“品行”，这是
因为动作迅速将使他能够更好地服务民众，但除此以外没有
其他理由。作为一个令人遗憾的事实，假如黑皮肤使另一个
医生把另一种医疗工作做得更出色些，那么黑皮肤也同样会
被考虑为“品行”。那个论证便带有一定的危险性；之所以如
此，只是因为它们把它的结论―在特定条件下黑皮肤可以是
一个有用的特质― 与一种极不同的并且卑鄙的观念混淆了
起来：一个种族先天地比另一个种族更有价值。／
八
请考虑我提到的第二个说法。它说的是，在决定他是否
应当被允许进人医学院从而去从事医疗工作的问题上，而不
是在作为正在受到判断的作为整体的某个社会团体之成员的
问题上，贝基拥有作为一个“个体”受到评判的权利。那是
什么意思呢？某些招生程序必须依赖于只能在统计意义上得
到正当化的对各种团体的判断。例如，戴维斯医学院常规招
生程序建立了学院平均成绩的分数线。申请人平均分数低于
分数线的没有任何面试的机会，因此将被拒之门外。
平均成绩低于分数线的申请人或许具有奉献或同情的个
人品质，而那些品质只有在面试时才能得到表现，那些品质
将使他在成为一个更优秀的医生方面胜过平均成绩高于分数
线的申请人。但是出于管理便利以及总体决断的考虑，前者
已经被排斥于该程序之外，虽然以下说法对每一个人来说不
可能都是真的：平均成绩低于分数线的那些人将不具有令人
充分信服的其他品质。甚至以标准医学院能力测试（MCAT ）
作为招生程序的组成部分来使用，也要求把人作为诸团体的
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一部分来判断，因为它假定，测试成绩是医学智能的反映，
它反过来对医疗能力起指导作用。虽然这个判断无疑在统计
学意义上是真的，但是它不会对每一个人是真的。
阿伦* 贝基本人被另两个医学院拒绝，不是因为他的种
族出身，而是因为年龄：这些医学院认为，到33 岁才进入医
学院的学生对医疗事业的贡献可能不如在21 岁标准年龄进
人医学院的学生。假如这些医学院不是根据对贝基本人是否
具有反对在其特殊情况中的一般化的能力的任何细致调查，
而是根据一条大致规则，该规则只是仓促地浏览一下申请人
的年龄，比如只招收30 岁以下的申请人，这些医学院难道侵
犯了他作为一个个体被评判的权利，而不是侵犯了他作为一
个团体成员被评判的权利？
戴维斯医学院允许白人申请为“在教育上和经济上处于
弱势的少数民族”保留的16 个名额。上面这个短语的意思显
然包括了白人少数民族。实际上，有些白人提出了申请，虽
然没有一个被接受，加利福尼亚最高法院发现，负责管理该
计划的特别委员会事先已经决定不招收任何白种少数民族。
假定该决定是以下面管理理论为基础的：任何一个白人医生
根本不可能像有良好素质且受过训练的黑人医生那样地抵制
医疗职业中的种族不平衡，以至于该委员会出于便利考虑从
一开始就假定没有白人医生能够做到这一点。正如事实那样，
那个假定比有关医学院学生年龄超过30 岁的相应假定似乎
更加讲得通，似乎比申请人平均分数低于录取最低分数便不
给予考虑的假定更加讲得通。假如后两个假定没有否认在招
生程序中作为个体被评判的所谓个体权利，那么前一个假定
也是如此。
九
在口头辩论过程中，科尔文提出了我提到的这些说法中
的第三个关键说法。他说他的当事人拥有不得单纯因其种族
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缘故而被拒于医学院大门之外的权利，作为宪法权利的一个
陈述，这一点听上去比“基于品行来判断的权利”的断言或
“作为个体的权利”的断言都更讲得通。之所以讲得通，是
因为它提出了以下更复杂的原则。每一个人都拥有他不得遭
受不利的宪法权利，至少在任何公共利益的竞争中是如此，
因为他所从属的种族、宗教、宗派、行政区或者其他自然团
体和人为团体都是偏见或蔑视的对象。那是一项极为重要的
宪法权利，多年来，正是那项权利受到了种族排外活动和反
犹太人定额制的系统侵犯。正因为它们把种族或宗教牵涉了
进去，或者因为它们选定了超越个人控制的某些品质，有色
人种酒吧和犹太人定额制并非不公平。以下情况是真的：黑
人或犹太人并没有选择成为黑人或犹太人。不过以下情况也
是真的：那些在才艺测试或招生测试中分数较低的人并没有
选择他们的智力水平。这些人之所以未被录取，不是因为他
们年龄太大，不是因为他们来自在这个学院里未被充分代表
的美国某一地区，也不是因为他们篮球打得不够好，而是因
为被选择的那些品质产生了不同结果。
种族看起来有些不同，因为以种族为理由的排外活动在
历史上并非某个机械计算― 比如，智力、年龄、行政区域划
分或运动能力― 的结果，而是因为对被排斥的种族或宗教本
身的蔑视。因种族而遭到排斥本身是一种侮辱，因为它是由
蔑视产生的并且显示了蔑视。
因此，对贝基的断言必须作更专门的规定。他说他之所
以被拒于医学院大门之外是因为他的种族的缘故。难道他的
意思真是他之所以未被录取是因为他的种族成为偏见或蔑视
的对象？那个说法是荒唐的。那些被录取者（以及假定操作
该录取计划的人）绝大多数是白人。因此他的意思只能是，
假如他是黑人，他就可以被录取，但是这并不表明，之所以
会如此，是因为黑人被人们视为比白人更有价值或更值得骄
傲。
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诚然，假如他是黑人，他将会被录取。但是以下说法也
是真的，并且其意思是一样的：假如他更聪明些，或者他在
面试时给人留下更好的印象，或者在申请其他医学院时，假
如当时决定要做一名医生时他更年轻些，他都有可能被录取。
在他的案例中，种族与他所无法控制的其他因素并没有区别。
它不是一个不同问题，因为在他的案例中，种族并不是由公
开侮辱的特别特征所区分。相反，该计划假定，他的种族仍
然被广泛地并且错误地视为优越于其他种族。在过去，以下
说法是说得通的：因为其种族或宗教的缘故，一个被拒绝的
黑人或犹太人学生正在作牺牲品；那意味着，他或她的被拒
绝本身被视为是合理的，不是因为它对他或其他社会成员或
许引以为骄傲的某个目标有所贡献。只是在这个语词的极其
人为的意义上，阿伦* 贝基因为种族而正在作出“牺牲”。他
因为智力水平正在作出这个语词的同样人为意义上的“牺
牲”，因为假如他实际上更聪明的话，他就可以被录取。在两
种情况下，他之所以被拒绝，都不是由于偏见，而是由于对
从社会意义上讲最有益地使用有限医学教育资源的理性计
算。
十
有人会说这个区分过于微妙，假如种族分类曾经被用于
并且现在仍然被用于实现有害的目标，那么每一个人都有完
全中止使用那种种族分类的绝对权利。这是一种众所周知的
一刀切的徽惰做法。它假定，假如划出一条线但执行起来有
困难，那么聪明的做法就是不做那样的尝试。在某些情况下，
这是一种聪明的做法，但是那是在如此做仍然不会导致重大
价值损失的后果的情况下。假如种族意识招生政策现在给更
多高素质的黑人和其他少数民族医生进人医学行业带来了惟
一的实质性的希望，那么假如不允许医学院自愿从事这些计
划将带来重大的损失。因此，我们应当暂缓攻击某些当前的
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不公正，以便抵制我们用其他手段来防止不一定有效的推测
的滥用。在任何情况下，这些滥用都不比我们随后屈服的不
公正更加严重。
十一
我们已经考虑了三个众所周知的口号，每一个口号都被
广泛地认为命名了一项宪法权利，该权利能够让阿伦* 贝基
阻止无论多么有效或必要的优待措施计划。当我们研究这些
口号的时候，我们发现，除了一个原则以外，其他的都算不
得是真正的原则。这个重要原则是：在我们的社会中，没有
人因为其为被视为与其他团体相比不太具有价值或不太受人
尊重的某团体之成员而遭受不幸。当我们说个体应当根据其
品行来判断，他们应当被作为个体来评判，他们不应当由于
其种族的缘故而遭受不利的时候，我们应当牢记那个原则的
不同方面。那个根本原则的精神是那些优待措施计划想要服
务的目标的精神。这个原则不支持那样一些人，像阿伦* 贝
基那样，他们发现他们自己的利益与那个目标相冲突。当某
个公民的期望被服务于某个更普遍关切的新计划所拒绝的时
候，这是令人遗憾的。比如，因为修建新的更高级的道路，
原来的小本生意便做不成了，这是令人遗憾的；在那种情况
下，人们已经投入的比贝基投入的要大得多。与贝基不得不
假定要是没有一个能力测试计划，他原本可以进人戴维斯医
学院相比，他们有更多理由相信他们的生意将继续进行下去。
当然，不存在这样一种暗示，在那个计划中，贝基为美
国的种族不公正分担了某个集体罪过或个人罪过；或者，与
在该计划中被录取的任何一个黑人学生相比，他没有得到应
有的关怀和尊重。他对此感到失望，正如对任何一个失望的
其他申请人― 有的甚至测试成绩更糟糕，因此绝不可能被录
取― 必须给予支持那样，他必须对这个令人失望的事情表示
支持。每一个人之所以感到失望，是因为医学院名额是稀缺
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资源，它必须用来提供给社会最需要的那些人。种族公正现
在是一个特殊需要，这不是贝基的过错，但是他没有权利阻
止确保那个公正得以实施的最有效手段。
第15 章 贝基案究竟决定了什么？
一
美国联邦最高法院对贝基案的决定令新闻界和许多民众
大感欣慰，作为一个颇具司法政治家风采的法令，它带给参
与这场全国性争论每一方的似乎正是他们最为期盼的东西。
不过，这种欣慰似乎难以成立，而说明其何以如此的原因至
关重要。
这个案件的一些事实家喻户晓。加利福尼亚大学戴维斯
分校医学院实施了一套双轨制招生程序，按照这个程序，100
个新生录取名额中的 16 个名额实际上被分离出来，只留给
“少数民族”申请人。白人申请人阿伦* 贝基因其申请遭到
拒绝而上诉。加利福尼亚最高法院责令该医学院录取贝基，
并且禁止加利福尼亚诸大学在作出录取决定时把种族作为一
个考虑因素。
美国联邦最高法院的决定肯定了加利福尼亚最高法院的
命令，即贝基应当被录取，但是推翻了该法院有关加利福尼
亚诸大学在任何情况下都不得把种族作为一个因素来考虑的
禁令。所以，优待措施计划的反对者视贝基的胜诉为对其以
下观点的维护：这些计划往往搞得太过分了；而其支持者则
欣慰地发现，通过比戴维斯医学院实施的和联邦最高法院反
对的计划更加复杂而微妙的各种计划，这些优待措施的主要
目标仍然得到了保留。
但是得出以下结论仍为时尚早：这个盼望已久的贝基案
的决定将为高等教育优待措施全民妥协确立主要路线。各位
法官意见的出发点以及鲍威尔（LewiS Powell ）法官决定性
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意见的狭隘理由表明，无论从一般原则来看，还是从细致应
用来看，贝基案决定的东西比人们当时期望的要少，它把更
多疑问留给了我们现在无法回避的后来的最高法院案件。
二
贝基的律师提出了反对戴维斯定额计划的两个问题。首
先，根据1964 年民权法观念，该计划是非法的。该法令规定，
没有一个人将“根据种族理由… …被排斥在参加”由联邦
资助的“任何计划”之外，“被否认获得”由联邦资助的“任
何计划或者受到区分对待＂（戴维斯医学院像所有医学院一
样获得了这样的资助）。其次，这个计划违反宪法，因为它否
认给予贝基以宪法第十四修正案确认的平等保护。
9 位法官中的5 位法官― 布伦南法官、怀特法官、马歇
尔法官、布莱克曼（Blackmun ）法官和鲍威尔法官―主张，
根据第一个理由― 1964 年民权法― 贝基提不出独立的东
西可辩护，所以得根据第二个理由― 美国宪法― 来对其作
出判决。他们说，假如给予适当解释的话，民权法语言的意
思是，只有针对平等保护条款本身禁止去做的那些情况的做
法才是非法的。他们决定，只是以法规为根据而不触及宪法
问题来判决像贝基案这样的案件是不可能的，因为除非宪法
谴责戴维斯医学院计划，否则，法规不会谴责该计划。其他4
位法官― 首席法官伯格（Warren Burger ）以及斯图尔特
（Potter Stewart ）法官、朗奎斯特法官和斯蒂文斯（Steven 。）
法官― 认为，贝基以第一个理由― 民权法―来主张是正确
的，因此他们不必考虑第二个理由，即美国宪法本身；他们
正是那样做的。
在考虑第二个论证即宪法论证的 5 位法官中，4 位法
官―布伦南、怀特、马歇尔和布莱克曼― 主张，贝基按照
宪法也提不出什么辩护。鲍威尔法官表示异议。他认为平等
保护条款禁止明确的定额或预留的名额，除非被质询的学院
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能够证明这些手段对于达到一些相应的重要目标是必要的，
他认为戴维斯医学院没有满足那个举证责任。不过他还主张，
在特殊情况下，为了实现班级里的种族分布，大学可以明确
地把种族作为影响招生决定的几个因素中的一个因素来考虑
（他以哈佛本科�